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        最新法律變化:總承包人,這項損失不需要再承擔了!

        作者:本站轉自互聯網 日期:2021/10/22 10:55:46 來源:www.js87922.com

        ?     作為工程承包人、施工單位,對于在建筑工程中發生的層層轉包問題已經屢見不鮮。

        特別是一些大型總承包單位,承接工程后,再轉包出去,賺取穩定的“管理費”似乎是一種“合理存在”。

        但從各類涉訴的案件來看,工程轉包后,會發生這樣一種問題,導致工程總承包單位遭受重大資金損失的風險——

        因發包人未支付工程款,實際施工人卻起訴總承包單位索要工程款。

        我們檢索了各地各級法院的大量判例,發現多數法院都判決支持實際施工人勝訴,總包單位敗訴。

        更可怕的是,許多大型建筑/總包單位的負債率本來就居高不下,如果正好碰到了此類案件金額較大,甚至會成為壓死駱駝的最后一根稻草。

        那么,對于大型建筑/總包單位來說,此類問題是不是無解?

        今天我們想根據研讀《民法典》及其工程類最新的司法觀點,給出解決方案。

        01


        從常理分析,實際施工人

        能不能索要工程款?

        先看什么是“實際施工人”?
        法律上的定義是:
         


        實際施工人是指,依照法律規定被認定為無效的施工合同中實際完成工程建設的主體,包括施工企業、施工企業分支機構、工頭等法人、非法人團體、公民個人等。

        法律條文表述比較晦澀,你可以直接把“實際施工人”理解為:

        真正干活施工的包工頭。

        那么一項層層轉包的工程往往經過:

        發包人發包-總包人承包-總包人轉包給被轉包人-被轉包人再轉包給實際施工人。

        此后,施工完畢,需要支付工程款時,發包人由于種種原因未能支付。

        此時,實際施工人應該向誰索要工程款?

        從合同的角度出發,實際施工人是跟前一手的轉包人簽訂的“轉包合同”,而沒有與總包人或發包人簽訂合同,似乎只能向該前手轉包人要錢。

        但由于發包人沒付工程款,別說前手轉包人,就連這個工程的總承包人都不一定有錢支付,這個時候實際施工人該怎么辦?

        所以,從法理角度出發,法院為保護處于底層的實際施工人利益(背后代表著民工工資),允許實際施工人向沒有合同關系的發包人直接索要工程款。

        所以,法庭上常常會出現滑稽的一幕:

        發包人對于根本沒簽過合同,甚至不認識的實際施工人,卻需要向他支付工程款。

        但這里說的只是發包人需要向實際施工人支付工程款。

        依然沒解決總承包人需不需要向實際施工人支付工程款?

        02


        法律上,究竟有沒有

        可以起訴“”總包人”的依據?

        那么,法律上有沒有實際施工人可以起訴總包人索要工程款的依據?

        還真有!

        《江蘇省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》第23項中,就直接回答了這個問題:
         


        問:層層轉包中,實際施工人要求所有轉包人、違法分包人均承擔責任的,如何處理?

        答:建設工程因轉包、違法分包導致建設工程施工合同無效的,實際施工人要求轉包人、違法分包人對工程欠款承擔連帶責任的,應予支持。前手轉包人、違法分包人舉證證明其已付清工程款的,可以相應免除其給付義務。發包人在欠付的工程款范圍內承擔連帶責任。

        法院的思路很容易理解,總包人把工程轉包給轉包人/實際施工人,那么對于實際施工人來說,總包人就是“相對的發包人”。


        既然總包人作為相對發包人,就應該承擔發包人應承擔付款責任。

        怎么辦?總承包人承擔巨額工程款似乎已是鐵板釘釘,難道眼睜睜的看它成為那最后一根稻草?

        03


        最新司法觀點為總包人

        帶來的破局

        眾所周知,《民法典》作為新中國的第一部法典類的法律已在2021年生效并實施。

        與《民法典》相關的一系列法律也因此進行了重新修訂,其中,就包括了最高人民法院關于建設工程類的司法解釋。

        值得注意的是,

        對于工程總承包人究竟要不要向實際施工人支付工程款,最高人民法院在修訂后的司法解釋中提出了一個顛覆性的司法觀點。

        最高院官方司法觀點原文如下:
         


        發包人通常又稱發包單位、建設單位、業主或者項目法人,如何理解《2004年解釋》第二十六條第二款發包人的范圍,事關實際施工人可以向哪些發包人主張權利。第一種觀點認為,第二款所指的發包人,是靜態的絕對的,僅為建設工程的建設單位。第二種觀點認為發包人是動態的相對的,在層層多手轉包鏈條中,中間鏈條的總承包人、轉包人、違法分包人也可能是發包人,實際施工人可以依據本解釋的規定向其上手以上提起訴訟。我們認為從本解釋的立法本意及司法實踐看,第一種觀點更為妥當,即本條的發包人應特指建設單位。因為根據《保障農民工工資支付條例》的規定,分包單位拖欠農民工工資的,由施工總承包單位先行清償,再依法進行追償??偝邪?、轉包人、違法分包人拖欠農民工工資的,依法承擔清償責任,而非本解釋規定的欠付工程款范圍的責任。

        我們用通俗的語言幫大家總結一下,最高院是想表達兩層意思
        1. 在層層轉包的工程中,實際施工人向誰索要工程款的范圍是有限的,即只能向發包人索要。

        2. 發包人也不能做擴大化解釋,發包人僅指建設單位,而不包括總包單位。

        04


        通過個案,思考什么才是逆轉訴訟

        的重要因素?

        上述案例并非臆想。

        我們近期利用該最新的司法觀點改判了一個省高院的二審案件,為委托人避免5000多萬元損失。

        由此想到一個問題,打贏或逆轉訴訟的本質是什么?

        常規的答案是:證據是訴訟之王,當然證據最重要!

        但我們依據多年的辦案經驗認為,打贏訴訟,特別是要逆轉訴訟,你更應該關注:

        是否已了掌握足夠多的“不對稱的權威信息”?

        什么是“不對稱的權威信息”?

        • “不對稱”是指:只有你知道,而對方當事人/律師不知道,甚至主審法官也不知道。

        • “權威信息”是指:不是你的個人觀點,而是權威機構(例如最高院、全國人大)的觀點。

        有人可能會問,權威信息都已經寫在法條里或書里了,為啥連法官都會不知道?

        提這個問題的,你是真不知道法律有多么博大精深,又多么浩如煙海。

        況且法律在不停更新,觀點在不停變化,法官在不停調崗...

        而我們正是掌握了該不對稱的權威信息,才能在瞬息變幻的庭審中從容不迫地改變了二審法院的認知并一擊取勝。

        如何掌握該信息?必然需要靜下心來,研讀大量最新最權威的司法著作作為前提。

        老生常談,做難但是正確的事。

        不過,這也是一個合格的法務/律師團隊應具備的基本素質。

        05


        前事不忘 后事之師

        裁判要旨總結:

        在層層轉包的建設工程中,對于總包單位或其他轉包人來說,向實際施工人承擔工程款,已經不再是自身的義務,該工程款僅由發包人即建設單位來承擔。


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